Ассоциация специалистов и организаций лабораторной службы «Федерация лабораторной медицины» (Ассоциация ФЛМ) в 2015 г. создала в своей структуре Службу юридической поддержки членов Ассоциации ФЛМ. Идея создания указанной службы возникла не случайно. В настоящее время лабораторная служба нуждается в эффективном механизме внутреннего саморегулирования, а также в защите профессиональных интересов специалистов лабораторной службы. Саморегулирование реализуется путем создания некоммерческих профессиональных объединений и сообществ. С целью защиты от возможных профессиональных рисков существует большое количество коммерческих юридических структур, решающих вопросы в том числе и в области здравоохранения, однако нет полноценной структуры, ориентированной на правовое сопровождение работников лабораторной службы.

Служба юридической поддержки, созданная в рамках Ассоциации ФЛМ и доступная каждому члену Ассоциации ФЛМ, ориентирована на решение правовых вопросов и проблем специалистов лабораторной службы. На сегодняшний день обработано более 100 заявок. Одной из проблем, по которой задано наибольшее количество вопросов, является проблема приведения в должностное соответствие специалистов лабораторной службы.

Важной особенностью кадрового состава лабораторной службы является наличие большого количества специалистов с высшим профессиональным немедицинским образованием. В этом можно увидеть несоответствие со ст. 100 Федерального закона № 323-ФЗ от 21 ноября 2011 г. «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», которая регламентирует допуск к осуществлению медицинской деятельности специалистов с медицинским образованием. Однако данная статья относится к осуществлению медицинской деятельности специалистами с медицинским образованием, что в этой статье непосредственно и указано. Для специалистов с немедицинским образованием действует иная статья вышеуказанного закона:

«Глава 9. Медицинские работники и фармацевтические работники, медицинские организации

Статья 69. Право на осуществление медицинской деятельности и фармацевтической деятельности

1. Право на осуществление медицинской деятельности в Российской Федерации имеют лица, получившие медицинское или иное образование в Российской Федерации в соответствии с федеральными государственными образовательными стандартами и имеющие свидетельство об аккредитации специалиста.»

В связи с тем, что пока не утверждены процессуальные подзаконные нормативные акты по аккредитации, то в соответствии п. 3 указанной выше ст. 69, дающей определение термину аккредитация и относящей его к требованиям опять же для специалистов с медицинским образованием, медицинская деятельность специалистов с «иным образованием» регламентируется существующими на данный момент ведомственными нормативно-правовыми актами.

В период с 1997 по 2014 г. на должности врачей клинической лабораторной диагностики и врачей-бактериологов было переведено или принято значительное количество специалистов с высшим профессиональным немедицинским образованием в связи с непониманием администрацией медицинских организаций нормативно-правовых актов, регламентирующих деятельность специалистов с высшим профессиональным немедицинским образованием. Поэтому на волне происходящей сейчас в здравоохранении России оптимизации законодательной базы федеральными и региональными органами Росздравнадзора, и даже фондами обязательного медицинского страхования (ФОМС) под предлогом целевого расходования финансовых средств, участились проверки соответствия занимаемым должностям квалификации медицинских сотрудников.

В соответствии с типовым положением о территориальном ФОМС — ТФОМС (далее Положение), приказа Министерства здравоохранения и социального развития Российской Федерации (РФ) № 15н от 21 января 2011 г. «Об утверждении Типового положения о территориальном фонде обязательного медицинского страхования», ТФОМС осуществляют контроль за использованием средств обязательного медицинского страхования (ОМС) страховыми медицинскими организациями и медицинскими организациями, в том числе проводит проверки и ревизии (п. 8.12). То есть, выявление нецелевого использования средств ОМС является компетенцией ТФОМС по выявлению нецелевого использования бюджетных средств, так как средства ОМС являются средствами из государственного бюджета.

В соответствии с п. 1 ст. 306.4 «Нецелевое использование бюджетных средств» Бюджетного кодекса РФ 2014 нецелевым использованием бюджетных средств признается направление средств бюджета бюджетной системы РФ и оплата денежных обязательств в целях, не соответствующих полностью или частично целям, определенным законом (решением) о бюджете, сводной бюджетной росписью, бюджетной сметой, договором (соглашением) либо иным документом, являющимся правовым основанием предоставления указанных средств.

Как следует из представленной информации, квалификация сотрудников учреждения не является правовой дефиницией Бюджетного кодекса РФ 2014 и вышеуказанного Положения о ТФОМС.

Таким образом, ТФОМС, занимаясь проверкой должностного соответствия специалистов лабораторной службы, превышает свои полномочия.

Функция по контролю за соответствием квалификации медицинских работников квалификационным характеристикам должностей работников в сфере здравоохранения находится в компетенции территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения согласно Приказу Министерства здравоохранения РФ № 1040н от 13 декабря 2012 г. «Об утверждении Положения о территориальном органе Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения» (глава II «Полномочия», п. 7.1.2.5. «осуществляет государственный контроль качества и безопасности медицинской деятельности посредством проведения проверок соблюдения медицинскими работниками, руководителями медицинских организаций, фармацевтическими работниками и руководителями аптечных организаций ограничений, применяемых к ним при осуществлении профессиональной деятельности в соответствии с законодательством Российской Федерации»).

На должность биолога переводятся специалисты с высшим профессиональным (немедицинским) образованием, занимающие должности врачей клинической лабораторной диагностики и врачей-бактериологов с целью соответствия квалификационным требованиям приказа № 541н от 23 июля 2010 г. «Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих», раздел «Квалификационные характеристики должностей работников в сфере здравоохранения» (далее Справочник), принятые на работу после 1 октября 1999 г.

Однако необходимо получить письменное согласие работника на перевод, так как изменение определенных сторонами условий трудового договора (в том числе и обязательного условия об оплате труда) допускается только по письменному соглашению сторон (ст. 72 Трудового кодекса Российской Федерации — ТК РФ). Согласно ст. 9 ТК РФ, в трудовой договор нельзя включить условия, ограничивающие права или снижающие уровень гарантий работников по сравнению с существовавшими ранее, с установленными трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами. Но эта статья не запрещает работнику и работодателю заключить соглашение, снижающее работникам уровень гарантий, которые установлены трудовым договором (в том числе и размер заработка).

В случае несогласия работника о переводе на другую должность с целью восстановления должностного соответствия необходимо соблюдение определенных процедур.

Справочник используется для применения на предприятиях, в учреждениях и организациях различных отраслей экономики независимо от форм собственности и организационно-правовых форм в целях обеспечения правильного подбора, расстановки и использования кадров. Следует обратить внимание на формулировку, употреблено словосочетание «призван способствовать», а не слово «обязателен». Таким образом, при составлении должностных инструкций некоторые положения могут не учитываться. Однако если в соответствии с ТК РФ и иными федеральными законами с выполнением работ по определенным должностям, профессиям, специальностям связано предоставление компенсаций и льгот либо наличие ограничений, то наименование этих должностей, профессий или специальностей и квалификационные требования к ним должны соответствовать наименованиям и требованиям, указанным в квалификационных справочниках (ст. 57 ТК РФ).

При этом необходимо обратить внимание на п. 6 Справочника, который закрепляет: «Лица, не имеющие соответствующего дополнительного профессионального образования или стажа работы, установленных квалификационными требованиями, но обладающие достаточным практическим опытом и выполняющие качественно и в полном объеме возложенные на них должностные обязанности, по рекомендации аттестационной комиссии медицинской организации, в порядке исключения, могут быть назначены на соответствующие должности, так же как и лица, имеющие специальную подготовку и необходимый стаж работы». Следовательно, лицо, не имеющее достаточных квалификационных требований при определенных обстоятельствах может занимать соответствующую должность.

Определить соответствие работника занимаемой должности и оценить его результативность труда возможно проведя внутреннюю аттестацию. Аттестация в медицинской организации не должна носить персональный характер. Для ее проведения в организации должен быть разработан документ (например, Положение об аттестации работников). В нем должен быть регламентирован порядок проведения аттестации (периодичность проведения, ее формы и перечень должностей, подлежащих аттестации). С этим документом работники должны быть ознакомлены при приеме на работу либо после его утверждения. При проведении аттестации издается приказ и формируется аттестационная комиссия.

Одним из оснований расторжения трудового договора является несоответствие работника занимаемой должности или выполняемой работе вследствие недостаточной квалификации, подтвержденной результатами аттестации (п. 3 ст. 81 ТК РФ). При этом увольнение по этому основанию допускается, если невозможно перевести работника с его письменного согласия на другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. Работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Также следует отметить, что расторжение трудового договора с одинокими матерями, воспитывающими ребенка в возрасте до четырнадцати лет (ребенка-инвалида до восемнадцати лет), по этому основанию не допускается (ст. 261 ТК РФ).

О переводе на должность врача-лаборанта

Специалисты с высшим профессиональным (немедицинским) образованием, принятые на работу до 1 октября 1999 г. на должность врача-лаборанта, занимающие в настоящее время должности врачей клинической лабораторной диагностики, переводятся на должность врача-лаборанта (с согласия работника), так как они правомочно занимали ее, перевод их на должность врача клинической лабораторной диагностики работодателем был неправомочен (не существует ни одного ведомственного приказа, определяющего возможность работы специалиста с немедицинским образованием на медицинской должности, которой является должность врача клинической лабораторной диагностики, поэтому вышеуказанные переводы являются ошибкой работодателя), и они могут продолжить работу на данной должности в соответствии с п. 2 приказа № 541н от 23 июля 2010 г. «Об утверждении Единого квалификационного справочника должностей руководителей, специалистов и служащих», раздел «Квалификационные характеристики должностей работников в сфере здравоохранения». Отказ работодателя в указанном переводе на прежнюю должность врача-лаборанта является основанием для обращения в суд.

Возможные требования, например при лицензировании, наличия сертификата на должности врача-лаборанта как врачебной должности, неправомочны. В Постановлении Правительства Р.Ф. № 291 от 16 апреля 2012 г. «О лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра «Сколково»)» требование о наличии сертификата специалиста касается только специалистов с медицинским образованием — п. 4д. В указанном документе не регламентируется соответствие врачебной должности и наличия сертификата специалиста. То есть, специалист может занимать врачебную должность, не имея сертификата специалиста, если это допускается иными нормативными актами, как в случае с врачом-лаборантом.

Специалисты с высшим профессиональным (немедицинским) образованием, принятые на работу до 1997 г. на должность врача-бактериолога, занимающие в настоящее время должности врачей-бактериологов, могут продолжить профессиональную деятельность в занимаемых должностях в соответствии с ранее действовавшим приказом Минздрава СССР № 418 от 13.07.1989 согласно приложению 1 о перечне высших и средних специальных учебных заведений, подготовка и полученные знания в которых дают право заниматься медицинской и фармацевтической деятельностью, до принятия приказа Минздрава Р.Ф. № 380 от 25.12.1997 «О состоянии и мерах по совершенствованию лабораторного обеспечения диагностики и лечения пациентов в учреждениях здравоохранения Российской Федерации», который предоставил право руководителю медицинской организации вводить должность биолога лаборатории.

Должность заведующего лабораторией могут занимать специалисты с высшим профессиональным (немедицинским) образованием при соблюдении условий п. 6 вышеуказанного Справочника и наличии положительной рекомендации аттестационной комиссии медицинской организации, в которой работник осуществляет профессиональную деятельность, и это не является препятствием при лицензировании медицинской организации на право осуществления медицинской деятельности.

В Постановлении Правительства Р.Ф. № 291 от 16 апреля 2012 г. «О лицензировании медицинской деятельности (за исключением указанной деятельности, осуществляемой медицинскими организациями и другими организациями, входящими в частную систему здравоохранения, на территории инновационного центра «Сколково»)» нет категоричного требования по запрету назначения специалистов с немедицинским образованием на должность руководителя структурного подразделения: лицензионными требованиями, предъявляемыми к соискателю лицензии на осуществление медицинской деятельности (далее — лицензия), являются «наличие у руководителя структурного подразделения медицинской организации, осуществляющего медицинскую деятельность, высшего профессионального образования, послевузовского (для специалистов с медицинским образованием) и (или) дополнительного профессионального образования, предусмотренного квалификационными требованиями к специалистам с высшим и послевузовским медицинским образованием в сфере здравоохранения, и сертификата специалиста (для специалистов с медицинским образованием)».

Обращает на себя внимание то, что первым и главным требованием указанного Постановления является наличие прежде всего высшего профессионального образования. Наличие послевузовского и дополнительного профессионального образования и сертификата специалиста является обязательным только для специалистов с медицинским образованием — наличие медицинского образования указано в скобках. То есть, наличие высшего медицинского образования и сертификата специалиста для заведующего лабораторией не является обязательным. В частности, для заведующих лабораторией специалистов с высшим профессиональным (немедицинским) образованием (биологов, врачей-лаборантов, врачей-бактериологов) документом, удостоверяющим наличие дополнительного профессионального образования и дающим возможность занимать должности врача-лаборанта, врача-бактериолога, биолога и заведующего лабораторией (при наличии решения аттестационной комиссии медицинской организации), в соответствии с выше приведенными Постановлением Правительства Р.Ф. № 291 и Приказом Минздравсоцразвития России № 541н (Справочником), является свидетельство о прохождении курсов повышения квалификации в сфере лабораторной диагностики.

При переводе на новую должность сохраняется квалификационная категория по специальности до истечения ее срока действия, если квалификационная категория была присвоена до 2013 г. в соответствии с п. 5 и 11 приказа Минздрава России № 240н от 23.04.2013 «О порядке и сроках прохождения медицинскими работниками и фармацевтическими работниками аттестации для получения квалификационной категории». По истечению срока необходимы мероприятия для присвоения специалистам с немедицинским образованием квалификационной категории по занимаемой должности.

Конфликт интересов отсутствует, источника финансирования нет.